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    新《公司法》“新”在哪兒
    點擊次數:3342 | 發布時間:2010/6/10 15:55:50
        2005年10月27日第十屆全國人大常委會第十八次會議審議通過了新《公司法》,此法于2006年1月1日起正式實施。新《公司法》結合我國經濟發展的實際,針對1993年的《公司法》存在的弊端進行了一系列大刀闊斧的改革。那么,與舊《公司法》相比較,新《公司法》具體究竟“新”在哪兒?


      服務型:鼓勵投資興業

      受大陸法系最低注冊資本制度的影響,1993年《公司法》第23條和第78條規定了最低注冊資本。其中,有限責任公司的最低注冊資本分別為10萬元、30萬元與50萬元不等;股份公司為1000萬元人民幣。

      新《公司法》摒棄舊《公司法》“不同產業分別規定最低注冊資本”的規定,統一將有限公司最低注冊資本降至3萬元;同時允許注冊資本較高的公司股東分期繳納出資。相應地,有限公司注冊資本由“在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額”改為“在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額”。

      同時,新《公司法》大幅放寬了股東出資方式:除了“法律、行政法規規定不得作為出資的財產”外,“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”。因此,按此法律規定,債權、股權、采礦權、探礦權等他物權均可作為出資財產。此舉將極大地鼓勵廣大投資者拿出閑置多年的資本進行投資創業。

      同時,新《公司法》廢除了舊《公司法》關于知識產權出資不超過20%的規定,規定只要全體股東的貨幣出資金額不低于有限責任公司注冊資本的30%,其他的出資形式可以高達公司注冊資本的70%。對于股份有限公司而言,新《公司法》更未規定貨幣出資的最低比例構成。從理論上說,股份有限公司的注冊資本可以由100%的非貨幣出資構成。這對于促成資本規模龐大的股份有限公司尤其是上市公司的重組來說意義重大。

      平等型:善待民營公司

      舊《公司法》與《合伙企業法》、《個人獨資企業法》一道,扭轉了我國在計劃經濟體制下按投資者所有制性質分套立法的傳統思路,改為按投資者責任性質與企業組織形式立法,從而開創了現代企業制度立法的先河。

      遺憾的是,舊《公司法》在堅持股東平等原則方面并不徹底,存在重國有、輕民營的立法缺陷。例如,該法第75條在要求股份有限公司的發起人為5人以上的同時,破例允許國企改制為股份有限公司時發起人少于5人,甚至是1人。雖然募集設立的結果是吸收了許多公眾股東,但公眾股東持股比例相對較低,以至形成今天一股獨大的局面。

      上述計劃經濟的烙印明顯違反了股東平等原則,也構成了對非國有經濟,尤其是非公有制經濟的歧視。新《公司法》旗幟鮮明地落實了股東平等原則。民營有限責任公司只要具備《證券法》規定的公司債券發行條件,就可以像國家投資的有限責任公司一樣依法發行公司債券,從而緩解了民營企業的融資瓶頸。

      市場型:鼓勵公司自治

      舊《公司法》的缺陷之一在于重管制、輕自治。其實,現代公司法的定位不是管制公司,而是幫助公司提高經營績效。

      新《公司法》在公司的設立、經營、治理乃至公司解散清算等環節大膽放手鼓勵公司與股東自治,擴張公司的商事權利能力與行為能力。

      公司自治的主要手段是公司章程自治。新《公司法》允許公司及其股東對公司章程作出個性化設計。例如,第13條允許公司章程自由選擇法定代表人由董事長、執行董事或經理擔任。第16條對于公司向其他企業投資或者為他人提供擔保的情況授權章程自由規定由董事會作出決議,也可以由股東會作出決議。

      舊《公司法》第12條第2款規定了公司轉投資的限制。該限制嚴重妨礙了許多公司的投資業務拓展,在實踐中頗受企業界批評。不少人對于“百分之五十”的限制比例的立法理由及其妥當性表示疑問。

      而且,不少鋌而走險的公司違反該規定而開展轉投資活動,但公司登記機關難以及時掌握必要的信息,致使這些公司仍能順利通過年檢。為了鼓勵公司大膽開展投資活動,新《公司法》第15條徹底廢除了轉投資限制。

      安全型:興利除弊兼顧

      與舊《公司法》相比,新《公司法》不但興利功能更加凸顯,而且防弊除弊的措施更加周密。例如,新《公司法》大幅降低最低注冊資本是一把雙刃劍。一方面有助于方便企業和公民投資創業,廣泛吸引社會資金,促進經濟發展和擴大就業;另一方面,法定最低注冊資本制度作為“前端控制”模式預先保護債權人的功能客觀上遭到削弱。為緩解注冊資本門檻下調引發的債權人保護危機,新《公司法》第20條第3款引進了公司人格否認理論,對債權人保護采取“后端控制”(事后救濟)的立法新思維。

      新《公司法》在順應民意規定一人公司制度的同時,為更好保護交易安全,降低交易風險,設計了多項防弊措施:(1)股東多元公司最低10萬元人民幣的注冊資本,且股東應一次足額繳納章程所載出資額。(2)一個自然人只能投資設立一家一人公司,且一人公司不能再設立孫子一人公司。(3)名稱披露要求。一人公司應在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資。(4)特別股東決策要求。一人股東行使股東會決策范圍內的決策權應以書面形式作出,并由股東簽字后置備于公司。(5)法定強制審計。自然人投資設立的一人公司在每一會計年度終了時應編制財務會計報告,并經會計師事務所審計。(6)法人資格濫用推定制度。根據新《公司法》第64條之規定,倘若一人公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的,應當對公司債務承擔連帶責任。

      護權型:強化投資信心

      中小股東權益的保護水平是檢驗一部公司法是否成熟、公正的試金石。舊《公司法》對股東權的規定原則性強,可操作性弱。為了振作股東的投資信心,新《公司法》牢記強化股東權保護的首要立法宗旨,不僅在總則中的第4條重申了股東的常見權利,而且將股東權保護的精神貫穿于整部法律。既強調保護股東的自益權(財產權利),也強調保護股東的共益權(監督與控制權利)。

      就股東自益權而言,1993年《公司法》規定,有限公司股東僅有權查閱股東會會議記錄和公司財務會計報告,而財務會計報告又易造假,股東查閱上述文件并無實益,而對股東最有意義的董事會、監事會與經理辦公會的會議記錄、會計帳簿和原始憑證等則無法查閱。新《公司法》第34條明確規定,股東可以要求查閱公司會計賬簿。此法第75條首次確認了股東的退股權。例如,倘若發生公司連續五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續盈利,并且符合本法規定的分配利潤條件的情形,反對股東就可以請求公司按照合理的價格收購其股權。第183條首次確認了出現公司僵局時股東享有解散公司訴權。

      就股東共益權而言,新《公司法》第106條規定了累積投票權,第152條規定了股東代表訴訟提起權。倘若公司董事、監事、經理和控制股東不法侵害公司合法權益,而公司董事會或者監事會又拒絕或者怠于對不法侵害人提起訴訟,則有限責任公司中的任何股東、股份有限公司中連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起股東代表訴訟。

      人本型:強調公司社會責任

      新《公司法》在追求股東價值最大化的同時,強化了公司的社會責任,不僅將強化公司社會責任理念列入總則條款,而且在分則中設計了一套充分強化公司社會責任的具體制度。

      例如,新《公司法》進一步完善了職工董事制度與職工監事制度。就職工監事制度而言,新《公司法》第52條第2款、第71條和第118條要求監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,從而有助于扭轉一些公司中職工監事比例過低的現象。就職工董事制度而言,新《公司法》第45條第2款和第68條要求兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司以及國有獨資公司的董事會成員中有公司職工代表;第45條第2款和第109條第2款允許其他有限責任公司和股份有限公司設立職工代表董事制度。

      鑒于公司重組經常造成職工下崗的嚴重影響,新《公司法》第18條第3款規定:“公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時,應當聽取公司工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議”。此外,第143條雖然原則禁止公司回購自己股份,但例外允許公司為了將股份獎勵給本公司職工而回購不超過本公司已發行股份總額的5%的股份;同時規定用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出,所收購的股份應當在1年內轉讓給職工。

      可操作性:立法技術嫻熟

      與舊《公司法》相比,新《公司法》的立法技術更加成熟,并且在謀篇布局上,詳略得當、重點突出。

      例如,針對有限責任公司的股權轉讓中的特殊問題,新《公司法》專設第3章予以規定;為徹底解決公司代理人的道德風險問題,又在第6章專門規定了公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務;針對一人公司制度的特殊問題,在第2章專辟第3節作了專門規定;為完善上市公司治理結構,在第4章第5節專門規定了上市公司組織機構的特別規定。

      鑒于國有獨資公司是一人公司中的特殊類型,新《公司法》將對國有獨資公司規定的一節內容置于一人公司之后。這樣,當國有獨資公司規定出現漏洞時可以補充適用一人公司的規定。新《公司法》還將上市公司的有關規定置于《證券法》中予以規定,實現了《公司法》與《證券法》的有機協調,亦值肯定。

      從微觀看,新《公司法》的法律規范更加嚴謹、周密,可操作性進一步增強。此外,新《公司法》還首次在附則中增加了定義條款。足見立法者已經開始強化立法技術的精品意識。

      新《公司法》的可操作性與可訴性不僅表現在公司法自身的細密規定,而且表現在其預先規定了粗線條的基本法律制度,并為日后最高人民法院起草公司法司法解釋和法官、仲裁員行使自由裁量權預留“制度接口”。“制度接口”對于密切銜接法律和司法解釋之間的法律適用關系,確保公司法律制度的完整性、統一性有重大意義。

      總之,新《公司法》是一部興利除弊兼顧的、既具有中國特色又與國際主流公司制度文明接軌的平等型、自治型、可訴型、統一型、和諧型、服務型的現代化公司法。

      由于此次修改倉促,而《公司法》涉及的法律關系又錯綜復雜,致使此次修改難免帶有階段性修改、中度修改的特點。雖然新《公司法》不可能成為完美主義的公司法,但畢竟是一部同時充滿理論創新勇氣和現實主義色彩的《公司法》。

     
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